TRIPS協議

TRIPS協議

與貿易有關的知識産權協議
中國自入世之日起便全面實施世界貿易組織的TRIPS協議,并且履行中國入世議定書及工作組報告書所規定的知識産權保護義務。本文将中國入世後與其他所有WTO成員都必須履行的TPTPS協議一般義務歸納為若幹方面,并結合WTO成立以來的有關争端解決案例,分析TRIPS協議義務的性質,最後概述了中國入世後應履行的特别義務。[1]
    中文名:TRIPS協議 外文名:AGREEMENT ON TRADE-RELATED ASPECTS OF INTELLECTUAL PROPERTY RIGHTS 發布單位: 全程:《與貿易有關的知識産權協議》 屬于:知識産權保護的國際标準

性質與範圍

1.國際法義務。

中國作為WTO的正式成員,必須履行TRIPS協議規定的義務。這究竟是什麼義務呢?這首先是TRIPS協議文本規定的國際法義務。根據《建立WTO協議》第2條第2款,包括TRIPS協議協議在内的WTO一攬子協議“對所有成員具有約束力(bindingonallMembers)”,法律出版社2000年版。

2.有效實施義務。政府作為主權國家代表,是一國憲法規定的立法、行政與司法機關之總稱。因而,政府承擔的TRIPS協議規定之義務,包括了相應的立法、行政與司法機關應履行的義務。根據TRIPS協議第1條第1款第一句話,成員們應使TRIPS協議各項規定“得以有效”(shallgiveeffect)。這是TRIPS協議文本對WTO成員的政府規定的第一項,也是最主要的國際法義務,即各成員政府必須無保留地(包括TRIPS協議在内的WTO一攬子協議不允許保留)在其域内,通過立法、行政與司法實施,使TRIPS協議各規定成為有效的法律制度。

3.起碼義務及其不抵觸義務。TRIPS協議第1條第1款第二句話規定:“成員們可以,但沒有義務通過法律實施比本協議要求更廣泛的保護,隻要這種保護與本協議規定不抵觸。”這被認為是“起碼義務”(minimumobligations),即該條款第一句話規定所有成員“有效實施”的義務限于TRIPS協議文本規定的範圍。

4.适當義務。TRIPS協議第1條第1款第三句話采用的不是義務,而是權利表述,即“成員們應自行(shallbefree)決定在其法律制度與實踐中實施本協議規定之适當(appropriate)方法”。這包括立法、行政與司法的方法。行使這種自行決定權的限制條件是“适當”性。

5.實體義務及其追加義務。根據該協議第1條第2款,這種起碼保護的實體法标準包括,但不限于該協議第9條至第39條的規定,即包括版權與相關權、商标、地理标志、工業設計、專利、集成電路設計圖、未披露信息等七方面知識産權的保護。

表1

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 | TRIPS協議      |      《巴黎公約》|

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 | 商标,包括商品商标、服務商标 |主題相同,但是,在商标注馳名商标的保護|

 |商标的轉讓、集體商标、商号等方面|規定更多|

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 |地理标志,包括對葡萄酒和烈酒| 主題類同,禁止虛假原産地或生産者|

|的地理标志的特别保護   |    标志,範圍大于地理标志|

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 |外觀設計,包括紡織品外觀設計|主題相同|

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|專利,包括植物新品種的專門保護| 主題相同,包括實用新型,發明人證書|

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 | 集成電路的布圖設計 |       無此主題|

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 | 未披露信息,包括藥品或農業化| 無此明确主題,但是,反不公平競争|

|學産品的市場銷售審批所需數據 |  的主題包括保護未披露信息|

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同樣地,TRIPS協議第9條第1款也規定,成員們不論是否加入《伯爾尼公約》 ,都應遵守該公約第1條至第21條及其附錄的規定,除“精神權利”的保護。比較TRIPS協議的版權與相關權條款與《伯爾尼公約》(見表2),可見,前者主要是“填補”後者沒有明确規定的主題或權利,或者說,前者在後者的基礎上,增加了新的保護内容。在這一意義上,可以說,相對于任何成員都必須履行的《伯爾尼公約》條款,TRIPS協議的版權與相關權保護義務也屬于“追加”。當然,從總體上看,《伯爾尼公約》保護的範圍遠超過TRIPS協議的相關規定,因此,相對于未加入《伯爾尼公約》的WTO成員,該公約的有關義務仍然是“追加義務”。

表2

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| TRIPS協議       |       《伯爾尼公約》|

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 | 計算機程序和數據彙編    | 無此明确主題,文學與藝術作品包括該主題|

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 | 出租權       |       無此明确權利|

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 | 保護期限為有生之年加身後50年|         相同|

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 | 限制與例外      |         相同|

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 |表演者、音響制品制作者、||

|廣播組織的權利     |   無此明确主題|

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6.實體義務及其不減損義務。與上述追加義務不同,TRIPS協議第2條第2款規定,成員們所承擔的起碼義務不得減損(derogate)其已經承擔的《巴黎公約》 、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》和《關于集成電路的知識産權條約》 (即《華盛頓條約》 )規定的義務。

7.非歧視待遇義務。這包括在知識産權保護方面,成員們相互給予其他成員的國民以國民待遇與最惠國待遇的義務。根據TRIPS協議第3條,這種國民待遇是指在遵守前述四項知識産權國際公約或條約的例外條款的前提下以及司法或行政程序允許例外之外,每一成員給予其他成員的國民以不低于給予本國國民的待遇。

8.程序義務。這包括司法與行政兩方面實施知識産權的程序義務。根據TRIPS協議第41條第1款,這種程序義務的總目标是成員們應保證“根據其法律”,提供TRIPS協議具體規定的實施程序,以便可以針對任何侵犯本協議範圍内知識産權的行為,采取“有效行動”。與前述“有效實施義務”相比,這同樣地要求成員的政府首先從立法上納入各項規定的實施程序,然後,重點要求依據符合TRIPS協議的司法與行政程序,對侵權行為采取迅速有效的措施。該條第2款至第4款對于這種程序義務設置了一系列嚴格要求,包括“公平與公正”、“效率與及時”,“充分說理”與“司法審查”。但是,根據該條第5款,這種程序及其要求并不意味各成員國(域)内應脫離一般法律實施制度,建立專門的實施知識産權的程序法,相反,實施知識産權的程序法可融入一般的實施程序。

9.透明度義務。這是為了防止或減少争端而要求成員們履行的重要義務。這包括各成員以本國語言公布有效實施的所有涉及知識産權的可獲得性、範圍、取得、實施與防止濫用的法律法規、司法終審裁決以及具有普遍适用性的行政決定,并且,各成員有義務向TRIPS協議理事會通報這類法律法規。

10.對既有權利的保護義務。根據TRIPS協議第70條第2款、第4款,第8款與第9款,成員們對TRIPS協議對其生效之日仍有效的知識産權,有義務提供一定的保護。其中第2款、第8款與第9款曾引發兩起TRIPS協議專利保護争端案件,值得重視。

國際法義務

1.協議文本與争端解決的關系。以上基于TRIPS協議文本,扼要論述了對于包括中國在内,所有WTO成員都應履行的各項TRIPS協議規定的國際法一般義務。但是,在履行這些義務的過程中,由于各種複雜原因,或多或少會産生這樣或那樣的争端,因此,根據TRIPS協議第64條,WTO成員之間任何有關TRIPS協議的争端,都可以通過統一的WTO争端解決機制,采用必經的磋商程序以及進一步的準司法程序(包括合議庭審理與上訴機構複審),予以解決。

2.TRIPS協議争端解決概況。截至2002年1月,有關TRIPS協議争端解決的情況見表3(以案号為序):

表3

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|序号|案号|     案名          |結果|

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 |1 |WT/DS28|美國訴日本關于音響制品的措施違反TRIPS協議 | 磋商解決|

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 |2|WT/DS36|美國訴巴基斯坦對藥品與農化專利保護違反TRIPS協議|  和解|

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 |3 |WT/DS37|美國訴葡萄牙工業産權法對專利保護期違反TRIPS協議| 磋商解決|

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|4 |WT/DS42| 歐共體訴日本關于音響制品的措施違反TRIPS協議 | 磋商解決|

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 |5 |WT/DS50| 美國訴印度對藥品與農化專利保護違反TRIPS協議 | 印度敗訴|

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 |6 |WT/DS79|歐共體訴印度對藥品與農化專利保護違反TRIPS協議| 印度敗訴|

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|7 |WT/DS82| 美國訴愛爾蘭影響授予版權與相鄰權的措施|由合議庭審理|

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 |8 |WT/DS83|  美國訴丹麥影響實施知識産權的措施   |和解|

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 |9 |WT/DS86|    美國訴瑞典影響實施知識産權的措施   |和解|

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 |10|WT/DS114| 歐共體訴加拿大對藥品專利保護違反TRIPS協議 |加拿大敗訴|

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 |11|WT/DS115| 美國訴歐共體影響授予版權與相鄰權的措施 |由合議庭審理|

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 |12|WT/DS124|美國訴歐共體實施對電影與電視節目知識産權|磋商中|

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 |13|WT/DS125|  美國訴希臘實施對電影與電視節目知識産權  | 磋商中|

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 |14|WT/DS153|加拿大訴歐共體對藥品與農化專利保護違反TRIPS協議|  磋商中|

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 |15|WT/DS160|歐共體訴美國版權法第110節(5)款違反TRIPS協議|美國敗訴|

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 |16|WT/DS170|美國訴加拿大專利期限違反TRIPS協議   | 加拿大敗訴|

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 |17|WT/DS171| 美國訴阿根廷對藥品專利及農化産品測試數據保護 |  磋商中|

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|18|WT/DS174|美國訴歐共體對農産品與食料的商标與地理标志保護|  磋商中|

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|19|WT/DS176|歐共體訴美國綜合撥款法第221節違反TRIPS協議 |美國部分敗訴|

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|20|WT/DS186|歐共體訴美國1930年關稅法第337節違反TRIPS協議| 磋商中|

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 |21|WT/DS196| 美國訴阿根廷某些專利與測試數據保護  | 磋商中|

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 |22|WT/DS199|     美國訴巴西影響專利保護的措施   |和解|

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 |23|WT/DS224|     巴西訴美國專利法違反TRIPS協議  |磋商中|

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由上可知TRIPS協議争端解決具有若幹顯著特點:第一,大多數(15起)争端解決是由美國提起的,而同期,美國沒有援引其“特殊301條款”對其他WTO成員采取單邊措施,盡管還沒有撤銷該條款。這說明WTO成立後,美國已轉向利用多邊機制解決國家或地區間關于知識産權保護的争端。第二,大多數(16起)争端解決發生在發達國家或地區之間,這說明即便在知識産權保護水平相對較高的發達國家或地區,有效地實施TRIPS協議,并非輕而易舉。第三,以知識産權保護“世界警察”自居的美國也頻頻被訴違反TRIPS協議,包括版權(歐共體訴美國版權法第110節第5款違反TRIPS協議)、商标(歐共體訴美國綜合撥款法第221節違反TRIPS協議)、專利(巴西訴美國專利法違反TRIPS協議)和知識産權實施程序(歐共體訴美國1930年關稅法第337節違反TRIPS協議)。這說明美國在有效實施TRIPS協議方面,問題不少,亟待自我檢點。同時,這也說明在多邊争端解決機制中,“法律面前人人平等”,任何成員都必須有效實施TRIPS協議,否則就可能成為被告。第四,美國在發展中國家實施知識産權,重點在于藥品與農業化學産品專利。美國起訴發展中國家(印度、巴基斯坦、阿根廷、巴西)的TRIPS協議争端,均在于此,尤其是訴印度專利法違反TRIPS協議案,以印度敗訴終結,并且,美國專利藥品由此大量進入世界人口第二大國的印度市場。第五,上述23起TRIPS協議争端,均僅适用“磋商解決”與“違約之訴”兩類解決程序。

3.印度對藥品與農業化學産品專利保護違反TRIPS協議案。該案涉及TRIPS協議關于發展中國家在5年過渡期内授予藥品與農業化學專利産品獨占市場銷售權的義務規定。美國認為,根據TRIPS協議第27條第1款,任何成員均有義務保護任何技術領域的發明;由于印度屬于發展中國家,根據TRIPS協議第65條第2款,因此享有5年的過渡期,即在2000年1月1日起實施TRIP3協議;但是,根據TRIPS協議第70條第8款,包括印度在内的任何成員在1995年1月1日尚未給予藥品與農業化學産品專利保護的,都應給予所謂“郵政信箱”(mailbox)的行政保護,即,第一,在過渡期内提供此類發明的專利申請的方法;第二,授予該申請專利的産品以5年獨占市場銷售權或直至該申請獲準或被拒絕,前提是該産品專利申請已提出,并已在另一成員獲得專利與銷售許可。

4.加拿大專利期限案。此案涉及原先實行專利期限自授予之日起算17年的國家(包括加拿大、美國),如何根據TRIPS協議第33條規定,改為自申請之日起算20年。加拿大認為,根據TRIPS協議第70條第1款,在該協議對其生效之日前,加拿大專利局授予專利的行為不應被溯及,因而此前授予的專利仍以授予之日起17年計算。

5.美國版權法案。該案是對TRIPS協議第9條、第13條的理解與适用。美國1998年音樂許可公平法修改了1976年版權法第110節(5)款。該款項規定了如下的版權作品獨占權例外:(A)私人住宅,限于單一接受設備,通常使用,公衆聽看,不受費,不向公衆再傳播;(B)非餐飲業面積小于186平方米,收音6喇叭或單間4喇叭以下,餐飲業面積小于348平方米,收音設備同上,視聽4套以下獲單間1套,不超過55英寸,不适用播放磁帶錄像帶。上述播放的廣播電視等播放本身是許可的。美國認為,根據TRIPS協議第13條,這些對音樂作品的版權作出的例外是允許的。而歐共體認為,根據TRIPS協議第9條,美國作為伯爾尼公約的締約國應遵守該公約第11條規定,保護音樂作品作者的向公衆播放獨占權,美國版權法第110節(A)項不例外屬于TRIPS協議第13條适用範圍。但是,合議庭認定,隻有美國版權法第110節(5)款(B)項不适用例外,應予以修改。合議庭還特别強調适用TRIPS協議第13條的三個條件,即僅限特殊情況、與作品正常使用不沖突、不得不合理地損害權利持有人的合法利益。美國表示完全接受這一認定,放棄上訴,并修改了其版權法。這說明,包括美國在内的所有WTO成員都必須不折不扣地履行其國際法義務,使自己的國内知識産權法與TRIPS協議相一緻。這就是有效實施義務的實際意義。

特别義務

中國入世後,除了履行TRIPS協議文本規定的一般義務,還必須履行《中國入世議定書》載明的特别義務。該議定書第1條第2款規定:《中國入世工作組報告書》第342段所述的承諾是議定書的組成部分,因而是中國入世後必須履行的義務。這些承諾履行的義務如下:

第一,立法方面的國際法義務,即根據TRIPS協議全面地建立或健全中國知識産權法律制度。報告書第252段規定:除已修改生效的專利法,中國入世之時應修訂或實施8項知識産權法律法規,即著作權法及其實施條例、計算機軟件保護條例、商标法及其實施細則、植物新品種保護條例(已生效)、反不正當競争法(已生效)和集成電路布圖設計實施條例,廢止4項部門規章,即農業、畜牧業和漁業專利管理暫行規定、關于書刊和雜志版權保護的3項暫行規定。

第二,非歧視性待遇義務。報告書第256段規定:中國将修改相關法律法規及其他措施,以保證根據TRIPS協議給予外國權利人在所有跨境的知識産權方面以國民與最惠國待遇。這包括調整由地方版權局實施的涉及外國權利人的版權行動時的許可要求。

第三,實體義務。1)版權領域,報告書第259段規定:中國版權制度,包括著作權實施條例與關于實施國際版權條約的規定将作修改以确保全部符合中國根據TRIPS協議的義務。2)商标領域,報告書第263段規定:中國将修改商标法以全部符合TRIPS協議,包括增加三維符号、色彩組合、字母、數字的商标注冊;補充集體商标與認證商标(包括地理标志);采納官方标志保護;保護馳名商标;增加優先權;提供商标權認定的司法審查;嚴懲所有嚴重侵權;改進商标侵權損害賠償制度。3)地理标志(包括産地名稱)領域,報告書第265段規定,中國将根據TRIPS協議第22、23、24條的義務進行立法。4)工業設計領域,報告書第266段規定,WTO成員要求中國将國内紡織品設計納入法律保護。5)專利領域,報告書第275段規定:中國将在2000年修改實施的專利法基礎上,進一步通過專利法實施細則保證有關強制許可的制度完全符合TRIPS協議第31條的規定。6)集成電路布圖設計領域,報告書第280段規定,中國從2001年10月1日實施保護集成電路步圖設計,以履行TRIPS協議第二部分第6節規定義務。7)包括商業秘密與測試數據的未披露信息領域,報告書第284段規定,中國将根據TRIPS協議第39條第3款規定,有效保護未披露測試信息以防不正當的商業利用。

第四,程序義務。1)總體上的實施義務。報告書第288段規定,中國将加大實施知識産權法的力度。2)民事司法程序與補救義務。報告書第291、292段規定,根據中國民事程序釣司法規則,TRIPS協議第42、43條将得到有效實施,并修改有關實施細則以保證符合TRIPS協議第45、46條。3)臨時措施義務。報告書第296段規定,中國專利法第61條将完全根據TRIPS協議第50條第1至4款規定的方式實施。4)行政程序和補救措施。報告書第299段規定,中國将加大執法力度,包括适用更有效的行政制裁措施,嚴重侵權案件将移送司法機關根據刑法規定懲罰。5)刑事程序。報告書第304段規定,中國行政管理機關将建議司法機關減低提起有關侵犯知識産權刑事訴訟的數額标準,以有力對付盜版與假冒商标行為。6)特别邊境措施。報告書第302段規定,中國将為知識産權持有人提供完全符合TRIPS協議第51條至60條規定的邊境保護措施。

第五,透明度義務。 《中國入世議定書》第2條(C)款第2項規定,中國應創辦或指定一家官方刊物,公布包括對與貿易有關的知識産權有影響的法律法規及措施,并使個人或企業方便地索取。

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